Un régulateur d’actifs numériques inutile et non qualifié

Un régulateur d’actifs numériques inutile et non qualifié

Crypto 300 club

L’Autorité de réglementation du secteur financier des États-Unis, ou FINRA, s’est à nouveau invitée à la partie chargée de la surveillance des actifs numériques pendant au moins un an. Plus précisément, le 9 juillet, la FINRA a publié l ‘«Avis réglementaire 20-23», qui encourage les courtiers à informer leur analyste de surveillance des risques FINRA assigné de savoir s’ils, leurs affiliés ou leurs personnes associées mènent ou ont l’intention de mener une activité d’actifs numériques. , y compris les activités hors titres.

L’expansibilité de cette demande ne peut être surestimée. Des personnes associées qui achètent et vendent du Bitcoin (BTC) pendant leur temps libre aux membres affiliés non-FINRA qui se livrent à des activités d’actifs numériques non liées aux valeurs mobilières réglementées séparément, tous sont priés de se présenter à la FINRA. La demande étend non seulement la portée réglementaire de la FINRA au-delà de son mandat en matière de valeurs mobilières mais, plus important encore, au-delà de son expertise.

Ce dépassement est gênant car, premièrement, le mandat de la FINRA est, et devrait être, limité exclusivement aux activités de ses membres et du secteur des valeurs mobilières. Deuxièmement, le signalement direct à la FINRA de l’activité des actifs numériques de l’affilié d’un membre et des personnes associées dépasse le champ d’application, l’intention et le langage des règles pertinentes de la FINRA. Étant donné que l’avis réglementaire 20-23 est essentiellement une réémission de sa demande antérieure de déclaration des actifs numériques, il indique que la FINRA ne montre aucun signe de réduction de son intrusion réglementaire dans le paysage des actifs numériques non liés aux valeurs mobilières et de ses tentatives d’étendre sa compétence au-delà de ses membres.

Le mandat et l’expertise de la FINRA s’adressent aux courtiers en valeurs mobilières

Le mandat de la FINRA dans ses statuts se limite au secteur des valeurs mobilières et des banques d’investissement. L’objectif général de la FINRA comprend, entre autres:

«Promouvoir, grâce à un effort de coopération, la banque d’investissement et le secteur des valeurs mobilières, normaliser ses principes et pratiques, y promouvoir des normes élevées d’honneur commercial et encourager et promouvoir parmi les membres le respect des lois fédérales et étatiques sur les valeurs mobilières.»

La FINRA a développé une expertise et des compétences en matière de valeurs mobilières. Les actifs numériques pour lesquels la FINRA demande la déclaration ne sont pour la plupart pas des titres et dépassent son mandat et son objectif.

La FINRA définit largement les actifs numériques comme suit:

«Crypto-monnaies et autres coins et jetons virtuels (y compris les coins et jetons virtuels offerts dans une offre initiale de coins (ICO) ou pré-ICO), et tout autre actif qui consiste en, ou est représenté par, des enregistrements dans une blockchain ou un registre distribué ( y compris tous les titres, produits de base, logiciels, contrats, comptes, droits, biens incorporels, biens personnels, biens immobiliers ou autres actifs qui sont «tokenisés», «virtualisés» ou autrement représentés par des enregistrements dans une blockchain ou un grand livre distribué). »

Bien qu’il y ait encore un débat ouvert sur la question de savoir si certains des actifs numériques mentionnés sont des valeurs mobilières, beaucoup de ces actifs numériques ne sont pas des valeurs mobilières au sens de la loi établie, et ils sont presque uniformément offerts ou négociés par des entités en dehors du champ de réglementation de la FINRA. Exiger des courtiers-négociants qu’ils fassent rapport sur l’activité des actifs numériques non liés à la sécurité est clairement un dépassement réglementaire. La FINRA devrait limiter la déclaration demandée aux seuls actifs numériques qui sont qualifiés de titres.

La déclaration directe des transactions d’actifs numériques de personnes associées est excessivement lourde

La FINRA demande aux courtiers-négociants de déclarer directement les activités d’actifs numériques liées à leurs sociétés affiliées et aux personnes associées. La FINRA déclare que sa demande est régie par les règles FINRA 3210, 3270 et 3280, qui concernent respectivement les comptes auprès d’autres courtiers et institutions financières, en dehors de l’activité commerciale et des transactions sur titres privés.

Cependant, non seulement la plupart des affiliés membres de la FINRA ne sont pas considérés comme des personnes associées et ne sont donc pas soumis aux règles FINRA 3210, 3270 et 3280, mais ces règles sont liées aux politiques internes de collecte d’informations des courtiers et ne leur imposent pas d’obligation. de déclarer séparément et directement cette activité à la FINRA.

En outre, la règle 3210 de la FINRA établit uniquement une obligation pour les personnes associées d’obtenir le consentement d’un membre de la FINRA avant d’ouvrir un compte dans une institution par l’intermédiaire de laquelle des «transactions sur titres» peuvent être effectuées – excluant apparemment la grande majorité des institutions d’actifs numériques et des activités connexes. La demande de la FINRA visant à ce que les courtiers-courtiers s’écartent désormais de la pratique de longue date et, en plus de leurs politiques de reporting interne, rendent désormais directement compte à la FINRA des activités d’actifs numériques de leurs affiliés et des personnes associées est onéreuse, intrusive et dépasse le champ d’application des règles 3210 de la FINRA. , 3270 et 3280.

Nonobstant le fait que l’activité des actifs numériques non liés aux valeurs mobilières est déjà fortement et séparément réglementée, on ne sait pas comment cette exigence de déclaration administrative lourde joue un rôle dans la promotion de la protection des investisseurs – la mission au cœur du mandat de la FINRA.

Surveillance quasi-réglementaire sans fin

Depuis sa première demande en 2018, la FINRA a, chaque année consécutive, demandé aux courtiers de déclarer l’activité des actifs numériques sans indication ni justification de seuil pour le moment de s’arrêter. La motivation initiale du reporting requis était de comprendre le marché croissant des actifs numériques. Désormais, l’objectif déclaré est de rester à jour sur l’évolution du marché. Il n’y a apparemment pas de fin en vue.

Ce dépassement de la réglementation est un accaparement des terres à la vue de tous qui est présenté chaque année comme une demande de rapport supplémentaire. Cette exigence de déclaration améliorée continue et apparemment interminable constitue en fait une modification de plusieurs règles pertinentes de la FINRA – une modification qui n’a pas été adoptée par des méthodes appropriées ou qui n’a pas été approuvée, comme requis, par la Securities and Exchange Commission des États-Unis.

Les courtiers sont extrêmement redevables à la FINRA et, en réponse, ont commencé à intégrer cette demande trois fois émise dans leurs procédures écrites de surveillance permanentes. Cela crée sans aucun doute un fardeau supplémentaire pour les courtiers qui n’a pas été examiné pour l’analyse coûts-avantages comme cela est généralement requis dans le processus d’élaboration des règles de la FINRA. Quoi qu’il en soit, il reste hautement suspect que la FINRA puisse légitimement demander des informations qui sont si clairement en dehors de son mandat et au-delà de la portée de son règlement existant, sans parler de la prudence d’une telle entreprise, compte tenu de la surveillance réglementaire rigoureuse des actifs numériques non liés aux valeurs mobilières par la concurrence. régulateurs.

Conclusion

La demande de la FINRA en matière de rapports sur les actifs numériques doit être considérée d’un œil critique. Cette action risque de créer un précédent troublant qui lui permet de dépasser son mandat et de perpétrer une dérive réglementaire dans des domaines bien au-delà de sa mission axée sur les valeurs mobilières où ses capacités à protéger les investisseurs sont douteuses et son expertise est minime.

Outre les actifs numériques, les courtiers en valeurs mobilières continuent d’évoluer et élargissent leur offre de produits au-delà du courtage traditionnel en valeurs mobilières et, dans de nombreux cas, travaillent avec des partenaires autres que les valeurs mobilières pour fournir des solutions bancaires, de cartes de débit et de paiement.

Si l’approche de la FINRA à l’égard des actifs numériques est une indication, il est légitime de craindre qu’elle continue de s’éloigner de plus en plus de son mandat initial axé sur les valeurs mobilières en mettant en œuvre des élargissements similaires, quoique progressifs, de sa compétence réglementaire sous le couvert d’une meilleure compréhension et explorer ces métiers en croissance hors titres. Bien qu’admirable, cet exercice ne devrait être mené, voire pas du tout, d’une manière conforme à son autorité de réglementation – et non sur le dos et aux frais des membres de la FINRA et de leurs personnes associées.

Les points de vue, pensées et opinions exprimés ici sont les seuls auteurs et ne reflètent ou ne représentent pas nécessairement les points de vue et opinions de Crypto.

Cet article a été co-écrit par Ethan Argent, William Brannan et Alexandre Zozos.

Ethan Argent, William Brannan et Alexandre Zozos sont des avocats chez Lowenstein Sandler. Ils conseillent les entreprises de crypto-monnaie, de blockchain et d’actifs numériques dans les cadres réglementaires fédéraux et étatiques. Ils conseillent également les plateformes de négociation de crypto-monnaie, les bourses, les dépositaires et les entreprises connexes en ce qui concerne les lois fédérales sur les valeurs mobilières et travaillent avec des courtiers et des robots-conseillers axés sur la technologie sur les questions de formation, de structuration et de réglementation. Ethan est le président de la pratique fintech du cabinet, dans laquelle Will est avocat et Alexander est un associé.

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